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設計—施工聯(lián)合體總承包項目法律問題淺析一
《建筑法》第二十七條規(guī)定“大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。”招標投標法也規(guī)定投標人可以組成一個聯(lián)合體進行投標。雖然目前立法對于工程總承包模式下聯(lián)合體尚無進一步明確規(guī)定，但實踐中設計與施工單位組成聯(lián)合體承接工程總承包項目的情況大量存在。本文就工程總承包模式下聯(lián)合體承包的主要問題，結合目前實踐和立法，尤其是正在制定的《房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包管理辦法》（試行）（以下簡稱《工程總承包管理辦法》），予以淺要分析。
問題一：設計-施工聯(lián)合體中標后，應該由誰與業(yè)主簽合同？
設計單位與施工單位組成聯(lián)合體后中標工程，應當共同與業(yè)主簽訂工程總承包合同并對業(yè)主承擔連帶責任。如聯(lián)合體分工協(xié)議中約定中標后由牽頭人與業(yè)主簽訂合同，或者聯(lián)合體中標后一方授權另一方代表聯(lián)合體與業(yè)主簽訂合同的，依據該分工約定或授權。聯(lián)合體一方與業(yè)主簽訂的工程總承包合同，對聯(lián)合體另一方有法律約束力。
實踐中，設計-施工聯(lián)合體可能會基于傳統(tǒng)施工理念的影響或資金、發(fā)票的便利而分別與業(yè)主簽訂設計合同、施工合同。需要注意的是，工程總承包合同的拆分不但會嚴重影響設計施工的融合，也不能減輕聯(lián)合體的責任，并可能形成虛假的工程總承包。司法審判實踐中工程總承包合同拆分后，還影響到工程總承包合同性質的認定，從而導致拆分的工程總承包合同及后續(xù)分包合同效力存在瑕疵。
問題二：設計-施工聯(lián)合體中標后，如何進行內部分工？
首先，聯(lián)合體中標后，應結合聯(lián)合體投標協(xié)議按各自的資質分工承擔其資質范圍內的工作，并明確聯(lián)合體各方在其工作范圍內的權利義務及另一方的監(jiān)管權利。
其次，聯(lián)合體在進行內部分工時，應明確聯(lián)合體牽頭人及其對外代表聯(lián)合體的權限，避免聯(lián)合體牽頭人濫用權利損害聯(lián)合體其他成員方的利益，在此基礎上，聯(lián)合體成員方可就因另一方違約而導致的其可能承擔的連帶責任，要求違約一方成員提供損失救濟的擔保。
再其次，聯(lián)合體雙方可以參照總包合同約定，在內部分工協(xié)議中約定設計優(yōu)化的利益分配，提高雙方協(xié)同做好設計優(yōu)化工作的積極性。
最后，需要注意的是，聯(lián)合體不得借分工的名義實施轉包。結合《工程總承包管理辦法》對轉包的禁止性規(guī)定，聯(lián)合體一方既不按照其資質實施設計或者施工業(yè)務，也不對工程實施組織管理，且向聯(lián)合體其他成員收取管理費或類似費用的，視為聯(lián)合體之間的轉包。
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